最高人民法院关于印发醉酒驾车犯罪法律适用问题指导意见及相关典型案例的通知

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医疗机构应当加强对注意义务的认识

北京市华卫律师事务所 邓利强 刘凯

一、 对注意义务的介绍
根据我国当前有关侵权行为构成要件的通说，某项行为是否构成侵权，应当同时符合四个构成要件，第一，行为人主观上具有过错；第二，行为具有违法性；第三，有损害后果的存在；第四，违法行为与损害后果之间存在因果关系。因此，在诉讼过程中，只要能够否定上述任何一个构成要件的存在，则行为人的行为就不构成侵权。就医疗机构来看,医院是否履行了其应负的注意义务，直接关系到在医疗损害赔偿纠纷中,医院是否具有过错以及医院的诊疗行为是否具有违法性。因此,加强对注意义务的认识,对医疗机构来讲,是十分必要的。
在侵权行为法领域内，过错包括故意与过失两种情况。所谓故意，是指行为人预见到了自己行为的后果，但是仍然希望或放任结果的发生。但是在医疗损害赔偿纠纷之中，医院在主观上不存在故意；所谓过失，是指行为人对自己行为的结果应当预见或者能够预见而没有预见，或虽然预见到却轻信某种结果可以避免。在侵权行为法理论中，过失又包括了疏忽与懈怠两种情况——行为人对自己行为的结果应当预见或者能够预见而没有预见，为疏忽；行为人对自己行为的结果虽然预见了却轻信能够避免，为懈怠。疏忽与懈怠都是过失，都是行为人对其所应负担的注意义务的违反。
通过上述介绍，我们可以得出这样一个结论——过失就是一种“不注意”的心里状态，就是行为人对其应当负担的注意义务的违反。根据当前侵权行为法的理论，“注意”分为三个不同层次：
1、 普通人的注意。所谓普通人的注意，是指在通常的情况下，
仅用轻微的注意，即可预见到的情形。举例来讲，某人住在五楼，其楼下是一集贸市场，但是某人某日在打扫房间时，随手将一空酒瓶从阳台上抛出。某人的此种行为，就是违反了普通人的注意义务；
2、 应与处理自己事务为同一注意。与处理自己事务为同一注意，应以行为人平日处理自己事务所用的注意为标准。判断此种注意义务，应以行为人平日处理自己事务所用的注意为标准。举例来讲，甲委托乙在其不在办公室时，代其接收并保管一张面额为100000元人民币的支票，乙承诺，并在下班前收到了支票。但乙在下班后，随手将这张支票放在了办公桌上，第二天上班时，这张支票遗失。在所举的例子中，乙违反的就是应与处理自己事务为同一注意的注意义务。通俗的讲，就是任何一个普通人，在保管自己的面额为100000元的支票时，都不会随手放在办公桌上。更何况，甲乙之间已形成了保管合同。
3、 善良管理人的注意。所谓善良管理人的注意义务，是指依该特定行业的专业，所能尽到防止他人损害的最大努力。这种注意义务要求以社会的一般观念认为具有相当知识经验的人，对于一定事件所用的注意义务为标准来判断行为人是否有过失。行为人有无尽此注意的知识和经验，以及他向来对于事务所用的注意程度，均不过问，仅依其职业性质给予考虑。一般来讲，某一民事主体所负善良管理人的注意义务与其所从事的职业、所承担的职责联系比较紧密，比如，医师、律师、会计师、高速公路管理部门等，在其从事其所从事的职业或在其承担的职责范围内，其所负的注意义务，都应当是善良管理人的注意义务。
二、 医疗机构在日常的运营过程中所应负担的注意义务
前述所简要介绍的是主要是注意义务的层次，通过介绍，我们可以看出，在三种注意义务的层次中，以善良管理人的注意义务的注意程度为最高，以普通人的注意程度为最低。但问题在于，注意义务是存在于民法领域内的一个理论性名词，如何将其与现实生活中民事主体的行为联系起来，应是本文的主旨所在。
如前所述，注意义务与民事主体在行某种行为时的主观方面联系的非常紧密，当民事主体没有承担其应负的注意义务时，我们就可以认定其主观上存在过失。通常，我们判断某一民事主体在行某种行为时其主观是否存在过失的标准，是客观标准。
从注意义务的渊源来看，民事主体在日常行为的过程中，其应当承担的注意义务的来源主要来源于法律、法规、规章以及地方性法规或地方政府规章的规定。比如，我国《民法通则》第一百二十五条规定“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任”。结合前文对注意义务的介绍，我们解读这一法条时，可以得出这样一个结论——在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等情况时，设置明显标志和采取安全措施是施工人应当承担的注意义务，当其没有设置明显标志和采取安全措施时，就是存在过失。
就医疗机构在日常的运营过程中所应负担的注意义务来看，同样应当遵守法律、法规、规章以及地方性法规或地方规章的规定，尤其是我国当前所颁布的医疗卫生监督管理法规中的相关规定，医疗机构更是应当予以足够的重视。比如《医疗事故处理条例》中关于医方对于患者死亡时，应当向家属告知尸检的规定；《医疗废物管理条例》中关于医疗卫生机构处理医疗废物的相关规定；《医疗广告管理办法》中关于医疗广告的禁止性规定等。由于医疗卫生监督管理法规中的相关规定，与医疗卫生机构的联系相较其他法律、法规、规章或者地方性法规或地方性规章而言更加紧密，因此，医疗机构在日常运营过程的注意义务，更多的是来源于前述法规或规章的规定。当然，当医疗卫生机构在日常的民事领域内所实施其他与其业务无关的行为时，其注意义务的来源还包括除医疗卫生监督管理法规以外的其他规范性文件。比如，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款规定“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据司法解释此条的规定，医疗卫生机构，除根据相应的与其业务有关的规范性文件履行应尽的注意义务以外，还应当负担本条所规定“安全保障义务”。
出了前文所谈到的法定的注意义务外，我们还应看到，随着社会的不断发展，科学技术水平的不断进步，民事主体除负担法律、法规、规章以及地方性法规或地方规章所规定的法定的注意以外，某些行业还出台了很多的行业性的技术规范或是操作规程等。比如，在食品加工行业，我国相关规范性文件就对诸如某些添加剂的比例问题、某种原材料的禁用问题等进行了明确的规定。而就医疗行业来看，医疗卫生机构也存在前述所说的技术性规则。此种技术性规则，就是各种诊疗常规或者护理规范，这些与诊疗行为有关的技术性规则，向医疗执业人员提出了明确的注意义务，当其所实施的诊疗行为违反这些技术性规则时，不管是从理论还是从司法实践来看，均会被认定存在过失或被认为行为具有违法性。
但应当注意的是，在民事领域内，民事主体所应负担的注意义务并不仅限于法定的义务，还应包括道德义务。当然医疗卫生机构也不例外。这种道德义务，是与民事主体所承担的职责或其执业性质紧密相联地。应予注意的是，道德上的注意义务十分抽象，其外延是相当宽广的，因此，判断某一行为主体是否违反了道德义务，还应具体问题具体分析，之所以在此提出，目的在于提醒广大医务人员以及医疗机构，其所承担的注意义务的来源除法律规定和行业性的技术性规则之外，还包括社会的一般道德标准。
三、 医疗机构应当加强医务人员对注意义务的认识
当前医患之间的矛盾非常尖锐，客观表现就是医疗纠纷的增多。如何化解医患之间的矛盾，因这是宏观上的问题，笔者在此不作过多的讨论。但在微观层面上来看，医疗机构加强对其医务人员关于注意义务的认识，无疑是一种行之有效的方法。
笔者认为，医疗机构加强其医务人员对注意义务的认识，应从两个大的方面着手。第一，加强对医务人员的法律教育，使医务人员的法律意识不断提高，使法律、法规、规章或地方性法规及地方政府规章中，有关医务人员应当负担的注意义务深入其心，在诊疗过程中切实地按照相关规定的要求履行其应尽的义务；第二，加强对医务人员业务水平的培训，使其在诊疗过程中的行为均符合诊疗常规或者护理常规的规定，切实维护患者的利益。



吉林省人民政府


吉林省民用爆破器材管理规定
吉林省人民政府


第一章 总 则
第一条 为了严格管理民用爆破器材，预防爆作事故的发生，防止反革命分子和其他犯罪分子利用爆破器材进行破坏活动，保障社会主义建设和人民生命财产的安全，根据国务院发布的《中华人民共和国民用爆炸物品管理条例》（以下简称《条例》），结合本省的实际情况，制定本规
定。
第二条 凡在我省境内生产、储存、购销、运输、使用民用爆破器材（以下简称爆破器材）；均应遵守本规定。部队所属由地方工程队承建的及地方所属由部队工程兵承建的外委工程和部队在地方建造的非军事工程，使用爆破器材的，适用本规定。
第三条 林业、铁路、民航等系统使用爆破器材，应由本系统的公安处、科负责具体管理，其他机关、团体、学校、企事业单位使用爆破器材，统由地方公安机关负责管理。
第四条 从事爆破器材生产、储存、购销、运输、使用的爆破员、保管员、押运员、安全员，必须由县（市、区）企业主管部门进行技术培训和安全教育，经县（市、区）公安机关审查、考核，合格者发给专业证件，方准从事规定职责范围内的工作。
第五条 各级政府和生产、储存、购销、运输、使用爆破器材的主管部门负责本地区、本系统内爆破器材的管理工作。其职责是：
（一）贯彻落实国家和省有关爆破器材管理的条例、规定和规范；
（二）负责技术业务训练和安全常识教育；
（三）组织制订各项安全管理制度和安全技术操作规程；
（四）定期召开会议，听取爆破器材安全管理的情况，提出改进意见；
（五）组织有关部门对爆破器材定期进行安全检查，对爆炸事故进行调查和处理。
第六条 各级公安机关依照《条例》和本规定，负责对辖区内爆破器材的安全管理进行监督检查。

第二章 爆破器材的生产
第七条 本省爆破器材生产的归口主管机关是省机械电子工业厅。
第八条 新建民爆器材工厂，必须由企业主管部门向省机械电子工业厅提出书面申请，并附有关各项可行性方案论证资料，经省机械电子工业厅、省公安厅会同有关部门审查同意，报请国家机械委员会批准后，方可进行筹建工作。省机械电子工业厅、公安厅、劳动人事厅、城乡建设环
境保护厅等有关部门应对厂址选择、总图规划、工艺流程设计进行审查，合格后，方可施工。竣工、试生产后，由省机械电子工业厅、省公安厅等有关部门审查验收，符合有关安全规范、规定的，由省机械电子工业厅报请国家机械委员会领取《民用爆破器材生产企业凭照》。生产企业特《
企业凭照》和设计图纸向所在地县（市、区）公安机关申请生产许可，经审查合格，发给《爆炸物品安全生产许可证》，向所在地县（市、区）工商行政管理部门办理登记，领取《营业执照》，方准生产。
第九条 改建、扩建爆破器材生产工厂，必须事先经省机械电子工业厅报国家机械委员会批准和所在地县（市、区）公安机关以及有关部门许可，方可施工。竣工后，经企业主管部门会同省机械电子工业厅、省公安厅及有关部门审查验收，符合《条例》和本规定的，方准投产。
第十条 生产爆破器材的工厂，必须按照国家下达的任务组织生产。严禁计划外生产。企业及科研单位在研制民用爆破器材新品种之前，应经省级主管部门批准。新品种由省机械电子工业厅组织技术鉴定，经鉴定合格后，报请国家机械委员会批准，并向公安部备案后，方能正式生产。



第三章 爆破器材的储存
第十一条 建立爆破器材仓库必须持有县（市、区）以上主管部门批准的文件，设计部门设计的图纸（包括仓库平面图、仓库四周地形图、建筑结构图及说明书）向所在地县（市、区）公安机关申请，经审查批准后，方可动工。竣工后，须经当地县（市、区）公安机关及有关部门验收
合格，领取《爆炸物品储存许可证》，方可储存。
第十二条 集体和个体采石场、小矿山、小煤窑、小参场和承包专业户所需爆破器材的储存，必须由其所在乡、镇人民政府负责，本着就地就近，方便生产，确保安全的原则，统一组织规划，建立联合专用仓库，并经当地县（市、区）公安机关审查验收合格，领取《爆炸物品储存许可
证》后，方准储存。对没有自建库房能力的集体单位和个体承包专业户，也可就近由使用爆破器材量较大的单位代储，但须经当地县（市、区）公安机关许可。
严禁私自建设库房，储存爆破器材。
第十三条 流动性较大的地质、石油勘探等部门，需在施工地点设立爆破器材临时储存库房的，经当地公安机关批准后，领取《爆炸物品储存许可证》，方可储存。当仓库迁移后，储存单位应将《许可证》交回原发证机关注销。
第十四条 使用爆破器材的单位，进行大型爆破，需在库外临时存放爆破器材时，应事先征得县（市、区）以上主管部门同意，报请当地县（市、区）公安机关批准，并指派专门人员保管，方准临时存放。
第十五条 储存爆破器材的仓库，必须设专职保管员。其职责是：
（一）严格遵守爆破器材储存规定，值班坚守岗位，不饮酒，不私自找人替班，不准在库区或库房内会客、留宿，严禁在库区内吸烟和用火；
（二）收存和发放的爆破器材，必须当时登记、下帐，做到帐目清楚，帐物相符，对无手续或手续不全的，拒绝入库或发放；
（三）经常检查仓库安全，尤其要检查仓库的门、窗及仓库周围是否有损坏和异物，库区的照明电源、消防用具、避雷及报警装置是否安全、齐备、有效；
（四）爆破器材要堆放整齐、清洁，并保持良好的通风条件；
（五）负责收回并保管《爆炸物品消耗手册》和《爆炸物品领取单》，工作变动时，要将帐、物交接清楚；
（六）发现爆破器材丢失、被盗，必须及时报告所在地公安机关，公安机关要协助查找。
第十六条 对变质和过期失效的爆破器材，应及时清理销毁。在销毁前要登记造册，提出实施方案，经上级主管部门和所在地县（市、区）公安机关审查同意后，在指定的地点，由企业保卫、安全部门监督销毁或由所在地县（市、区）公安机关监督销毁。

第四章 爆破器材的购销
第十七条 爆破器材属于国家计划分配和管理的物资，由省机械电子工业厅调拨分配，物资部门组织供应。其他任何单位和部门一律不准经销爆破器材。
第十八条 凡在我省购买爆破器材的单位，必须按下列物资分配渠道申请：
（一）驻我省的中央企事业单位向其主管部门申报计划，同时抄送省机械电子工业厅；省属企事业单位向所在市（地、州）物资部门申报计划；各县（市、区）属企事业单位向所在县（市、区）的物资部门申报计划。
（二）各主管厅（局）和各地物资部门应定期将申报计划汇总报省机械电子工业厅，同时抄报同级公安机关，以备查验。
第十九条 爆破器材购销合同，须经省机械电子工业厅签证盖章后，方为有效。合同副本应由供需双方及时送所在地县（市、区）公安机关备案，供需双方必须严格执行合同。
第二十条 爆破器材分配计划确定之后，使用单位遇有特殊原因，需要增加和减少数量时，仍按本规定第十八条规定的隶属关系提出增减计划。经省机械电子工业厅审批同意并签证盖章后，由申请单位凭合同副本向所在地县（市、区）公安机关办理购买和运输手续。
第二十一条 集体和个体采石场、小矿山、小煤窑、小参场等承包专业户需要购买爆破器材，必须持有公安机关签发的《爆炸物品使用许可证》、《爆炸物品储存许可证》，向当地县（市、区）公安机关申请办理《爆炸物品购买证》、凭证到指定的供应点购买。
第二十二条 统配民用爆破器材严禁自购自销。有军工任务的生产企业严禁以军品代民品对外自行销售。

第五章 爆破器材的运输
第二十三条 凡运输爆破器材，必须向运往地县（市、区）公安机关申请，办理《爆炸物品运输证》，并严格遵守《爆炸物品运输证》上签注的行车时间和路线，中途不得随意停车。
供货地县（市、区）公安机关不得代发《爆炸物品运输证》。
第二十四条 承运爆破器材的单位必须设有专职押运员进行押运。其职责是：
（一）装车时，负责清点、查验爆破器材的品名、数量是否与《爆炸物品运输证》上签运的爆破器材的品名、数量相符。
（二）监督装卸人员按要求操作，并负责将爆破器材用蓬布封盖，绑系牢固，保证运输途中安全。
（三）运输途中停车，必须远离城镇、村庄、交叉路口、重要公共建筑、危险设施；且不准离开车辆，不准让无关人员靠近。因特殊情况需要在中途停车住宿时，要报告住宿地公安机关，采取必要措施，保证安全。
（四）监督司乘人员禁止在爆破器材附近吸烟和用火；禁止无关人员搭乘；禁止车辆超速行驶。
（五）运输途中爆破器材丢失、被盗、被抢及发生爆炸事故，应立即向附近的公安机关报告，并协助查找、破案。
（六）爆破器材运到目的地后，要清点数量，认真交接，并负责在《爆炸物品运输证》上签注爆破器材运达情况。
第二十五条 运输爆破器材的车辆应有醒目危险信号标志。白天运输时，车辆前后应有红色信号旗；夜间运输时，车辆前后应有红色信号灯。两辆以上运输爆破器材的车辆，行进中前后应保持五十米以上的距离。性质相抵触的爆破器材严禁混装运输。
第二十六条 禁止使用翻斗车、拖挂车、拖拉机、自行车和畜力车运输爆破器材。用柴油车运输时，必须戴火星熄灭器。
第二十七条 装卸爆破器材的车站、码头，由县（市、区）公安机关会同铁路、交通部门协商确定，并报省公安厅备案。

第六章 爆破器材的使用
第二十八条 使用爆破器材的单位，必须经上级主管部门审查同意。集体和个体采石场、小矿山、小煤窑、小参场等承包专业户必须经所在地乡、镇人民政府同意，向所在地县（市、区）公安机关申请，经审查批准，领取《爆炸物品使用许可证》，方准使用。
第二十九条 使用爆破器材的单位和集体、个体承包专业户必须配备专职爆破员。爆破员的职责是；
（一）严格遵守爆破器材管理规定，熟悉掌握爆破器材的性能及安全技术操作规程，自觉接受安全员的监督和公安机关的检查、考核。
（二）会同安全员负责领取当班使用的爆破器材，并直接送往使用现场，放至盛装箱或临时小库保管，不得带到其他场所。使用剩余的爆破器材必须当日退回仓库，严禁随便存放、私自留用或转送、转借、转卖他人。
（三）在《爆炸物品消耗手册》上填写领取、消耗、清退情况，并向现场及单位安全负责人汇报。严禁虚报消耗数量。
（四）进行装配炸药、雷管、导火索等危险性作业时，必须在专门场地进行。严禁在库房内或有人工作、活动的地方加工爆炸物品。对失效变质或其他不符合安全要求的爆破器材，有权拒绝使用。
（五）装炮、放炮必须严格执行操作规程，服从统一指挥，并协助做好警戒工作。
（六）爆破作业出现瞎炮现象时，必须在二十分钟后进入现场，并采取安全有效的措施加以处理。瞎炮排除后，要检查和清理现场残余的材料，确认安全时，才准作业。
第三十条 爆破作业时，必须有专职安全员在现场检查、监督。安全员的职责是：
（一）根据爆破器材管理规定，对本单位爆破器材的生产、储存、购销、运输和使用进行监督和检查，纠正违章现象。发现事故隐患应立即报告单位领导和公安机关，督促有关人员及时消除，保证安全。
（二）会同爆破员核定爆破所需爆破器材用量（不应超过当班用量），双方签字并经班组长或现场负责人批准后，由两人共同领料。对剩余的爆破器材，经核实后，同爆破员共同签字，退回仓库。
（三）监督爆破员按安全操作规程装炮、放炮；按制度领用、清退爆破器材，做到不多领，不少退。
（四）协助爆破现场负责人组织好安全警戒工作。
（五）监督保管员和押运员按规定保管、押运爆破器材。对违章作业的，要及时纠正。
（六）发现本单位爆破器材丢失、被盗，以及发生爆炸事故、案件，要及时向单位领导和公安机关报告，并协助追查、破案。
第三十一条 进行爆破作业时，必须严格执行安全警戒规定。在危险区的边界，设置警戒岗哨和标志；在爆破前发出信号，待危险区的人员撤至安全地点后，始准爆破；爆破后，必须对现场进行检查，确认安全后，才能发出解除警戒信号。
第三十二条 在城镇和居民聚居的地方、风景名胜区和重要工程设施附近的地区进行控制爆破作业，施工单位必须事先报县（市、区）以上主管部门批准，并提前十五天将使用爆破器材的申请报告及爆破作业方案报所在地县（市、区）公安机关，经审查同意后，方准实施。
露天爆破一次使用炸药量在一百吨以上，洞穴爆破一次使用炸药量在三吨以上的爆破作业，应报省公安厅或省公安厅授权的市（地、州）公安机关批准。
第三十三条 严禁非爆破员进行爆破作业。没有《爆炸物品使用许可证》的单位或个人，因生产、生活需要，必须进行爆破时，须提出申请，纪当地县（市、区）公安机关批准，可委派附近单位的爆破员、安全员负责爆破。爆破器材由被委派单位提供，申请者按规定交纳费用。

第七章 惩 处
第三十四条 违反本规定，在生产、储存、购销、运输、使用爆破器材时，存在不安全隐患，经指出不改的，公安机关有权责令其限期进行整改或停业整顿。对问题大、安全无保障的，县（市、区）公安机关应吊销其《许可证》，工商行政管理部门可吊销其《营业执照》。
第三十五条 违反本规定，生产、储存、运输、使用爆破器材的，公安机关除没收其实物外，应视其情节轻重、后果大小，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定，对当事人和有关负责人予以警告、罚款、拘留处罚，或者依法追究刑事责任。
第三十六条 违反本规定，在生产、储存、购销、运输和使用爆破器材时，发生爆破器材丢失、被盗或其他事故，应视其情节轻重、后果大小，对有关人员、领导给予纪律处分、治安处罚，直至依法追究刑事责任。

第八章 附 则
第三十七条 本规定公布前，已经从事生产、储存、购销运输、使用爆破器材的单位（包括集体、个体承包专业户）没有按着本规定办理批准手续的，均应依照本规定，办理批准手续。
第三十八条 本规定自发布之日起施行。执行中如与国家规定、规范有抵触的，按国家规定、规范执行；省内以前有关规定与本规定有抵触的，按本规定执行。
第三十九条 本规定由吉林省公安厅负责解释。



1988年1月22日